Відповіді на запитання вебінару (продовження)

Олена Жукова:
“Продовжую відповідати на питання, на які не встигла відповісти на вебінарі 03.03.23 (запис див. тут: bit.ly/3EVPy7b). Але обіцяла зробити це пізніше, на своїй сторінці в ФБ. Сьогодні відповім на питання, що по’вязані з повідомленням про набуття/відчуження часток у КІК. Ще більш чітко: величезний штраф за неподання (або несвоєчасне подання) повідомлення. Зараз це найбільш болюча тема. Тому – тезисно декілька моментів:
Нюанс. Що би не казали деякі спеціалісти та податківці високого рангу (до речі, саме в підрозділі ДПС що займається ТЦУ та КІК – вони дуже професійні. Респект!), але сьогодні Є ШТРАФ за несвоєчасне подання повідомлення. Наведу цитату, за що штрафується (п.120.7 ст.120 ПКУ): 120.7 Неповідомлення контролюючою особою контролюючого органу про набуття частки …. у строки, передбачені підпунктом 39-2.5.5 пункту 39-2.5 статті 39-2 цього Кодексу, – тягне за собою накладення штрафу в розмірі 300 розмірів прожиткового мінімуму для працездатної особи, встановленого законом на 1 січня податкового (звітного) року, за кожний такий факт. Ще раз: «НЕПОВІДОМЛЕННЯ У СТРОКИ». Ваш вибір – чи вірити закону (ПКУ), чи словам податківців. Просто оцініть ризики. Це майже мільйон гривень… Вихід з цього – або коригування цієї норми в ПКУ (це передбачено у законопроекті 8137). Або (принаймні) те, що за несвоєчасне подання не буде штрафу – має бути прописано в Узагальнюючої податкової консультації. Тому, бізнесу потрібно лобіювати – як законопроекті 8137, так і УПК. Звертайтеся до асоціацій, пишіть листи до Комітету ВРУ та у Мінфін. Це потрібне саме вам, шановні представники бізнесу.

Перейдемо до відповідей на запитання:

Питання №1. Станом на 01.01.22 дві фізособи вже були засновниками50/50. Але у 2022 був перерозподіл. Одна фізособа подарувала іншої 30%. І співвідношення стало 80/20. Чи треба подавати повідомлення?
Відповідь. У цьому питанні є декілька підводних каменів. Розглянемо їх по черзі. Перший підводний камінь: фізособи володіють частками 50/50. Чи є вони контролерами? Взагалі-то критерій віднесення до контролюючої особи -це частка «більше 50%». У даному випадку -рівно 50 (не «більше»). Але… Не треба забувати про «фактичний контроль». У випадку, коли «ніхто не визначився контролером» – ДПС точно буде наполягати, що у когось був фактичний контроль. А доказувати ДПС зараз вміє дуже непогано. Тому не раджу ховатися за невдало прописану норму ПКУ. Доцільніше вважати, що на початок цієї історії було 2 контролера. Найбільш обережним варіантом буде подання повідомлення двома акціонерами. (Пам’ятаємо про величезні штрафи – у даному випадку краще «подати зайве повідомлення», ніж не подати ніякого). Другий варіант (та другий підводний камень). При перерозподілі склалася ситуація, коли акціонери володіють частками вже не в рівних пропорціях (а саме – 80/20). Тому, можна доказувати, що с самого початку фактичний контроль був у того акціонера, який за результатами перерозподілу отримав 80%. Тоді акціонер (у якого залишилося 20%) не був контролером ніколи (в нього не було акцій «більш 50%») та він не мав фактичного контролю. Наведемо цитату: 39-2.5.5. Фізична особа – резидент України або юридична особа – резидент України зобов’язана повідомляти контролюючий орган про: кожне безпосереднє або опосередковане набуття частки в іноземній юридичній особі або початок здійснення фактичного контролю над іноземною юридичною особою, що призводить до визнання такої фізичної (юридичної) особи контролюючою особою відповідно до вимог цієї статті; заснування, створення або набуття майнових прав на частку в активах, доходах чи прибутку утворення без статусу юридичної особи. Ще раз, цитата кратко: «набуття частки…що призводить до визнання контролюючою особою». Тобто, якщо особа вже БУЛА контролюючою особою – подавати повідомлення ПКУ не зобов’язує. Теоретично, подавати таке повідомлення не потрібно нікому. Але… Але є штраф. Майже мільйон з кожного акціонера… Я завжди починаю з оцінки ризиків.

Що буде, якщо Ви не надішлете до ДПС повідомлення? Безумовно, податківці будуть мати своє бачення ситуації. Та, вірогідно, буде виписаний штраф на кожного акціонера (загальна сума більш 1,6 млн грн). Щоб його відмінити – прийдеться звертатися до суду. Це – витрати, час, нерви. Та невизначений результат (ми ж не знаймо достовірно – як саме буде складатися судова практика з питань КІК).

Як бачимо, ризики дуже великі. Тому з врахуванням величини ризиків, раджу подати такі ці два повідомлення. Звісно, якщо ви встигаєте це зробити у належні строки (60 днів). Подання повідомлень 100%-во гарантує «нештрафування». А якщо 60 днів вже пройшло? Що ж, це вже «комплексна проблема», ризики штрафування є. Тому – найбільш правильною відповіддю буде: лобіюємо законопроект 8137 та УПК. А по самому питанню «подавати/не подавати» – треба аналізувати конкретну ситуацію, дивитися документи та «бойовий настрій» акціонерів – і тільки тоді приймати рішення. До речі. Чому саме відбулася така ситуація, що дуже багато хто підпав під майже-мільйонний штраф за неподання повідомлення. Річ у тім, що до 24 листопада – таке неповідомлення не штрафувалося. Але потім (дуже різко) внесли зміни до законодавства. І ці зміни акціонери «прогавіли»…У чому їх помилка? Це – класична недооцінка ризиків. Дійсне, є ризик втрати 1 млн грн (штраф).

Чи є варіанти його позбутися? Так, є! Один з них – укласти договір на абонентське обслуговування КІК. Наприклад, з нашою фірмою “Сайвена Груп”. Це зовсім недорого. Втім – жодний наш клієнт, уклавши такий договір, не постраждав. Усі були своєчасно попереджені про необхідність ТЕРМІНОВО подати повідомлення, щоб уникнути штрафів. І в наших клієнтів таких штрафів немає. КІК – це наша основна спеціалізація (одна з двох, інша – ТЦУ) . Ми відслідковуємо кожні зміни в законодавстві, тренди та перспективи. Ми беремо усі питання щодо КІК наших клієнтів (у т.ч. здачу звітів) під свої контроль. Безумовно, кожен представник бізнесу буде шукати спеціалістів, які зроблять звіт з КІК (у 2024 році). Але розумно приступити до «догляду за КІК» вже сьогодні. Бо ви ж ТОЧНО ЗНАЄТЕ, що зміни в законодавству по КІК – будуть обов’язково. І за кожною такою (навіть незначною) зміною може ховатися «внезапний» мільйонний штраф…. Убирайте ризики! Укладайте договір на абонобслуговування КІК з “Сайвена Груп”.

Хм… Вийшов справжній лонгрід. ОК, тоді відповіді на інші питання щодо повідомлення – вже на наступному тижні!